Некоторые вопросы гарантийного удержания по договорам строительного подряда

В договорной практике, связанной с производством работ, очень распространенным является условие о гарантийном удержании. Вместе с этим, зачастую возникают вопросы о законности такого вида обеспечения исполнения обязательства, о порядке реализации его с учетом различных особенностей правоотношений. Одним из таких неоднозначных вопросов в судебной арбитражной практике является следующее: какова судьба денежных сумм, удерживаемых заказчиком до истечения гарантийного срока на результат выполненных работ, в случае досрочного расторжения договора?

При ответе на этот вопрос необходимо проанализировать две противоположные позиции судов:

1. Согласно Постановлению ФАС Волго-Вятского округа от 13.08.2009 по делу № А31-852/2008-22 заказчик не обязан возвращать сумму гарантийного удержания после расторжения договора.

Согласно изложенному в акте суда между сторонами спора был заключен контракт на проведение комплекса работ. «В подпунктах 4.1.5 и 4.1.7 контракта предусмотрено, что с каждого промежуточного платежа удерживается пять процентов в качестве суммы удержания. Последний платеж за минусом суммы удержания выплачивается подрядчиком субподрядчику через 21 день после завершения работ.

Суммой удержания является часть цены контракта, удерживаемая подрядчиком до момента полного исполнения обязательств по нему субподрядчиком. Указанная сумма удерживается в обеспечение исполнения обязательств субподрядчика по завершению работ и запуску объекта в гарантийную и окончательную эксплуатацию (подпункт 1.1.13 контракта)».

Согласно позиции суда кассационной инстанции упомянутые положения контракта и факт его расторжения в одностороннем порядке (письма от 25.01.2008 N 37 и от 12.02.2008 N 33), позволяют подрядчику удерживать пять процентов от стоимости принятых работ в счет обеспечения гарантийных обязательств выполненных работ.

В названном судебном акте отмечается, что суды первой и апелляционной инстанций (с учетом подпунктов 1.1.13, 4.1.5 и 4.1.7 контракта) пришли к обоснованному выводу о том, что прекращение работ и отказ от их выполнения не являются основанием для прекращения гарантийных обязательств по выполненным подрядчиком работам; после расторжения договора ответственность подрядчика за качество строительных работ сохраняется.

Положения контракта, содержащие условия о праве подрядчика на удержание пяти процентов от суммы выполненных работ, не признаны ничтожными, не соответствующими действующему законодательству.

При таких обстоятельствах суд округа счел несостоятельной ссылку стороны спора на отсутствие правовых оснований для гарантийного удержания.

2. Согласно Постановлению ФАС Северо-Западного округа от 01.12.2008 по делу № А56-27888/2007 заказчик обязан возвратить сумму гарантийного удержания после расторжения договора.

Согласно анализируемому судебному акту установлено, что по инициативе одной из спорящих сторон был расторгнут договор подряда.

Относительно требования о взыскании гарантийного удержания, вытекающего из договора, суд кассационной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что поскольку договор прекратил свое действие, то полученное на основании пункта 2.4 договора подрядчиком из причитающегося субподрядчику каждого платежа гарантийное удержание следует возвратить последнему. Субподрядчик может быть привлечен к ответственности за ненадлежащее качество работ в порядке, предусмотренном статьей 723 ГК РФ.

Суд мотивирует свою позицию следующим: «действующим законодательством не предусмотрено право подрядчика удерживать денежные средства, причитающиеся субподрядчику, в счет возможных расходов по устранению недостатков в выполненной субподрядчиком работе после расторжения договора подряда».

Комментарий юриста:

Гарантийное удержание является непоименованным способом обеспечения исполнения обязательства. Целью любого обеспечения в смысле гражданского законодательства является стимулирование должника к исполнению обязательства.

В случае нормального развития договорных правоотношений, договор считается прекращенным исполнением в полном объеме при прекращении всех обязательств, взятых на себя сторонами, в том числе и обязательства по гарантии. Иными словами, договор подряда даже при исполнении обязанности передать результат работ и его полной оплаты, продолжает действовать в той части, в которой подрядчик взял на себя обязательство исправлять недостатки в работах в течение гарантийного срока и полностью прекращает свое действие после полного исполнения всех отсроченных обязательств.

В данном же случае, расторгая договор подряда, стороны прекратили все взятые на себя обязательства, в том числе и обязательства о гарантийном удержании. Как верно отмечается в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 01.12.2008 по делу № А56-27888/2007 при расторжении договора, прекращает действие законное основание такого удержания.

Услуги юридической фирмы Тюмень