Форма договора залога
Современное российское законодательство однозначно и недвусмысленно определяет форму договора залога: такой договор должен совершаться в простой письменной форме. Это положение однозначно устанавливает Закон РФ «О залоге» № 2872-1 от 29.05.1992, ч. 2 ст. 10. Принятая позднее часть I Гражданского кодекса РФ устанавливает это же положение (ч. 3 ст. 339).
Виды договора залога
Законодатель предусматривает и специальные требования к отдельным видам договора залога: так, договор о залоге имущества (движимого) или прав на него по договору, подлежащему нотариальному удостоверению, тоже должен быть удостоверен нотариально (ч. 3 ст. 339 ГК РФ). Один из таких случае называет сам закон: согласно ч.1 ст. 40, должен быть нотариально удостоверен договор о залоге гражданских воздушных, морских и речных судов, железнодорожного подвижного состава и космических объектов (это положение на практике, впрочем, не применяется ввиду позиции Верховного суда РФ (см. Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 10, п. 15), и сложившейся судебной практики). Закон РФ «О залоге» указывает также, что положение о нотариальном удостоверении договора залога распространяется и на тот случай, когда основной договор был заверено нотариально по соглашению сторон (ч. 3 ст. 10 Закона).
Наконец, особый случай составляет договор ипотеки (залога недвижимости) – такой договор подлежит государственной регистрации в соответствии с ч. 3 ст. 339 ГК РФ: таким образом отражение находит специальная норма, установленная Федеральным законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)» № 102-ФЗ от 16.07.1998. Статья 11 Закона РФ «О залоге» устанавливает также применимость этого положения к залогу предприятия в целом, а также уточняет, что договор о залоге, подлежащий государственной регистрации считается заключенным только с момента такой регистрации (это же положение содержится и в Федеральном законе «Об ипотеке (залоге недвижимости), ч. 2 ст. 10). Регистрация договоров ипотеки производится в порядке, установленном ст. 29 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» № 122-ФЗ от 21.07.1997.
Положения закона и практика
Согласно положениям ст. 12 Закона РФ «О залоге», Несоблюдение установленной законом письменной формы договора залога влечет его недействительность (ничтожность), это же относится и к специальным требованиям, относящимся к форме договора (ч. 4 ст. 339 ГК РФ). Это положение недвусмысленно подтверждает судебная практика (см., напр. Постановление ФАС Дальневосточного округа от 26.12.2005 № Ф03-А73/05-1/4326, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 05.10.2004 № Ф08-4261/2004)
Стоит отметить то обстоятельство, что договор залога может не заключаться отдельно, а условие о залоге может быть включено в основной договор (ч. 4 ст. 10 Закона РФ «О залоге»). В этом случае к основному договору предъявляются те же требования о форме, что и к договору а залоге.
Элементы договора залога и практика ВАС РФ и ВС РФ
Важным элементом договора залога также являются его существенные условия, впервые в действующем российском законодательстве перечисленные в ст. 10 Закона РФ «О залоге». В число этих условий входят: предмет залога, его стоимость (оценка), существо обеспечиваемого залогом обязательства, его размер и сроки исполнения. Часть 1 ст. 339 ГК РФ, в дополнение к этому перечню, определяет, что в договоре залога должно содержаться указание на то, у какой из сторон должно находиться заложенное имущество. В отношении первых пяти условий п. 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации указывает, что при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из названных условий договор о залоге не может считаться заключенным. Это же положение повторяется в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 № 26. Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге (п. 2). При этом, Постановление Пленума ВС РФ № 43/ВАС РФ № 8 содержит также важную оговорку о том, что «в случаях, когда залогодателем является должник в основном обязательстве, условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, следует признавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия».
При обращении взыскания на заложенное имущество всё это приобретает важное значение. Общее направление развития судебной практики позволяет сделать вывода о том, что несоблюдение хотя бы одного из вышеперечисленных условий ведет к признанию судом договора залога незаключенным.
Так, например, Определение ВАС РФ от 31.08.2011 № ВАС-6925/11 по делу № А51-15857/2009 устанавливает, что при определении в договоре предмета залога должна быть названа не только видовая принадлежность имущества, но и должны быть указаны его индивидуальные характеристики. Также, Определение ВАС РФ от 05.07.2011 № ВАС-7762/11 по делу № А60-14960/2010-С2 указывает на правильность отказа нижестоящими судами в иске ввиду того, что невозможно было установить обязательство, в обеспечение которого был составлен договор залога; последний, как следствие, является незаключенным. Ещё один важный вывод позволяет сделать Определение ВАС РФ от 17.10.2007 № 13188/07 по делу № А82-14740/06-43: если в число заложенного имущества входит несколько вещей, в договоре должна быть указана стоимость (оценка) каждой из них.
Таким образом, анализ сложившейся судебной практики позволяет сделать вывод, что для признания договора залога заключенным и действующим правоприменителем предъявляются более строгие требования, чем изложенные в законе.
Чтобы договор залога действительно защищал интересы кредитора и не создавал лишних рисков, полезно заранее обеспечить юридическое сопровождение бизнеса и проверить существенные условия сделки.
